{"id":31606,"date":"2020-07-24T13:21:01","date_gmt":"2020-07-24T18:21:01","guid":{"rendered":"https:\/\/morimor.com\/?p=31606"},"modified":"2020-07-27T08:45:50","modified_gmt":"2020-07-27T13:45:50","slug":"el-inicio-de-un-startup","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/morimor.com\/es\/el-inicio-de-un-startup\/","title":{"rendered":"El inicio de un startup"},"content":{"rendered":"

Un emprendedor tiene mucho que considerar a la hora de iniciar un nuevo negocio. \u00bfQui\u00e9n formar\u00e1 parte del equipo? \u00bfQui\u00e9n administrar\u00e1 la empresa? \u00bfC\u00f3mo se manejar\u00e1 la toma de decisiones? Sin duda, desde el punto de vista legal, entre las primeras preguntas que debe hacerse un emprendedor es: \u00bfQu\u00e9 tipo de entidad se debe constituir? Aunque esta pregunta pueda parecer estrictamente legal, el tipo de entidad bajo la que se organiza un startup<\/em> tiene consecuencias importantes para su administraci\u00f3n, y para las relaciones entre los socios y\/o accionistas, entre otras cosas.<\/p>\n

Supongamos que dos personas (en adelante, los \u201cEmprendedores\u201d) han venido desarrollando una idea de negocios que creen poder comercializar. Los Emprendedores est\u00e1n dispuestos a aportar su capital y su esfuerzo para desarrollar la idea, pero no est\u00e1n seguros sobre como estructurar la entidad bajo la cual se llevar\u00e1 a cabo el negocio. Con este fin, los Emprendedores contactan un abogado para que los asesore en relaci\u00f3n con dicha estructura.<\/p>\n

El abogado le explica a los Emprendedores la importancia de organizar una empresa como una persona jur\u00eddica separada, ya que de esta manera la sociedad goza de personalidad jur\u00eddica propia y distinta a los Emprendedores para todos sus actos y contratos. Si, por ejemplo, los Emprendedores inician su negocio sin una sociedad debidamente constituida, existen circunstancias bajo las cuales se puede considerar que estos constituyeron una sociedad \u201cde hecho\u201d, y quedar\u00edan obligados personal, ilimitada y solidariamente por los contratos suscritos en nombre de la sociedad, as\u00ed como por cualquier otra obligaci\u00f3n que la sociedad pueda incurrir. \u00a0Es decir, los Emprendedores podr\u00edan acabar siendo responsables personalmente por las deudas que incurra la sociedad, sin ning\u00fan tipo de limite. Los Emprendedores le explican al abogado que, dado el potencial de r\u00e1pido crecimiento que prev\u00e9n tendr\u00e1 su Startup, <\/em>desean constituir una sociedad en la que puedan designar la toma de decisiones del d\u00eda a d\u00eda a un n\u00famero limitado de personas, sin embargo, los Emprendedores, como accionistas, desean mantener el control sobre ciertas decisiones fundamentales. Adem\u00e1s, no descartan que exista inter\u00e9s por parte de inversionistas, que deseen financiar las operaciones de la Startup <\/em>a trav\u00e9s de la compra de acciones en la sociedad, siempre y cuando exista una diferencia entre la participaci\u00f3n accionaria de esos nuevos inversionistas, y los Emprendedores, quienes ser\u00edan los fundadores y accionistas originales.<\/p>\n

Lo ideal para esta situaci\u00f3n ser\u00eda constituir una la Sociedad An\u00f3nima (en adelante, la \u201cStartup<\/em>, S.A.\u201d). El proceso de constituci\u00f3n es sencillo; para que la sociedad adquiera personalidad jur\u00eddica, \u00fanicamente se necesita que dos o m\u00e1s personas mayores de edad, sin importar su nacionalidad y sin estar domiciliadas en Panam\u00e1 suscriban un Pacto Social frente a un Notario P\u00fablico local y lo inscriban en el Registro P\u00fablico.<\/p>\n

A continuaci\u00f3n, algunas de las caracter\u00edsticas que Startup<\/em>, S.A. comprender\u00e1:<\/p>\n

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“Startup, S.A.”<\/u><\/em><\/strong><\/p>\n<\/td>\n

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Pacto Social<\/u><\/strong><\/p>\n<\/td>\n

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El Pacto Social regula las relaciones entre los accionistas de la sociedad, y com\u00fanmente establece los par\u00e1metros bajo los cuales, por ejemplo, se escoger\u00e1n a los miembros de la junta directiva de la sociedad, restricciones en la transferencia o venta de acciones, las facultades de la junta de accionistas y junta directiva, entre otras.<\/p>\n

Para constituir Startup, <\/em>S.A., su Pacto Social deber\u00e1 contener: <\/u><\/p>\n

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  • Nombre y domicilio de las personas que suscriben el Pacto Social frente al Notario P\u00fablico (los \u201cSuscriptores\u201d).<\/li>\n
  • Nombre de la sociedad.<\/li>\n
  • Descripci\u00f3n de la actividad a la que se dedicar\u00e1, la cual puede ser una descripci\u00f3n gen\u00e9rica;<\/li>\n
  • Monto de capital social, n\u00famero y valor nominal de las acciones.<\/li>\n
  • Clases de acciones, n\u00famero de cada clase, derechos especiales de cada clase.<\/li>\n
  • Cantidad de acciones de cada Suscriptor.<\/li>\n
  • Domicilio de la sociedad y agente residente.<\/li>\n
  • Duraci\u00f3n de la sociedad (puede ser perpetua).<\/li>\n
  • N\u00famero de directores (no menos de tres).<\/li>\n<\/ul>\n

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Acciones<\/u><\/strong><\/p>\n<\/td>\n

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El capital social de Startup, <\/em>S.A. deber\u00e1 estar compuesto por acciones (representadas en certificados de acciones).<\/p>\n

En esta ocasi\u00f3n en particular, dado que, por el momento, solo existen dos accionistas, no es necesario emitir m\u00e1s de una clase de acci\u00f3n (salvo que los Emprendedores consideren que esto ser\u00eda apropiado). Una vez determinado el valor de las acciones y la cantidad, los Emprendedores aportan el capital y reciben acciones en Startup<\/em>, S.A. a cambio de su aporte. Para prop\u00f3sitos de un startup<\/em>, es importante que los Emprendedores mantengan una tabla de capitalizaci\u00f3n (\u201cCap Table<\/u><\/em>\u201d) en donde se llevar\u00e1 un registro de las acciones emitidas (incluyendo acciones preferenciales con derechos de conversi\u00f3n, empleados con derecho a adquirir acciones y prestamos con derecho a acciones en caso de no pago del pr\u00e9stamo), para que los accionistas puedan entender los efectos de una inyecci\u00f3n de capital durante una serie de financiamiento (como el de diluir la participaci\u00f3n accionaria de los Emprendedores).<\/p>\n

Tambi\u00e9n n\u00f3tese que los aportes de capital pueden ser tanto en dinero, como en servicios, siempre y cuando el servicio tenga un valor igual o mayor a las acciones que se est\u00e1n emitiendo a cambio de dicho servicio.<\/p>\n

Es importante recalcar que el Pacto Social puede ser modificado por los accionistas si as\u00ed lo acuerdan, por lo que lo que disponga el Pacto Social no necesariamente ser\u00e1 as\u00ed por el resto de la vida de la sociedad. Mediante junta de accionistas es posible, por ejemplo, incrementar el n\u00famero de acciones en la sociedad, e incluso autorizar distintas clases de acciones con diferentes designaciones, preferencias, privilegios, derecho a voto, restricciones o requisitos, lo que ser\u00e1 relevante a la hora en la que se presente un inversionista.<\/p>\n

La emisi\u00f3n de diferentes tipos de acciones es una metodolog\u00eda com\u00fan para el levantamiento de capital. De esta manera, se emiten acciones especificas para la serie de financiamiento en la que se est\u00e1, y el inversionista recibe ciertos beneficios e incentivos especiales que motivan al inversionista a participar en una serie en particular. Adem\u00e1s, es una manera en la que los fundadores pueden retener control de la empresa.<\/p>\n<\/td>\n<\/tr>\n

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Control y direcci\u00f3n de la sociedad<\/u><\/strong><\/p>\n<\/td>\n

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La Junta Directiva de una sociedad es el ente responsable de la administraci\u00f3n de los negocios de la sociedad. Para ser v\u00e1lidas, las decisiones de los directores se deben tomar en conjunto y ser adoptadas por mayor\u00eda. El Pacto Social dispondr\u00e1, de manera general, sobre la elecci\u00f3n de los directores, el tiempo durante el cual mantendr\u00e1n el cargo y como ser\u00e1n escogidos.<\/p>\n

Los directores tienen el poder absoluto sobre la sociedad, siempre y cuando no entren en conflicto con los derechos que tienen la asamblea de accionistas, la cual, seg\u00fan el C\u00f3digo de Comercio de Panam\u00e1, es el \u201cpoder supremo\u201d de la sociedad. Por ley, existen ciertos actos sobre los cuales \u00fanicamente la asamblea de accionistas tiene control, como lo son: modificar el Pacto Social, decidir sobre la fusi\u00f3n de la sociedad con otra, entre otros. Sin embargo, el Pacto Social puede proporcionar facultades adicionales sobre a la asamblea de accionistas.<\/p>\n

Dicho todo esto, en Startup, <\/em>S.A., la Junta Directiva tendr\u00e1 la facultad de tomar decisiones en nombre de la sociedad, y adem\u00e1s se encargar\u00e1 de establecer pol\u00edticas, lineamientos y directrices bajo las cuales se regir\u00e1 la sociedad, y le delegar\u00e1 su implementaci\u00f3n a un \u201cgerente general\u201d, quien administrar\u00e1 el d\u00eda a d\u00eda de la empresa. Para asegurarse de mantener el control sobre la sociedad, los directores iniciales la sociedad ser\u00e1n los dos Emprendedores, m\u00e1s una persona adicional, dado que por ley se debe tener por lo menos tres directores. Es importante mencionar que no es necesario ni obligatorio que los directores de la sociedad sean accionistas.<\/p>\n

Una vez se permita la entrada de inversionistas en la sociedad, es posible que estos inversionistas requieran que se les emitan acciones con derechos a voto y que se les d\u00e9 un puesto en la junta directiva, para tener control y supervisi\u00f3n sobre su inversi\u00f3n.<\/p>\n<\/td>\n<\/tr>\n

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Venta de acciones<\/u><\/strong><\/p>\n<\/td>\n

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Los Emprendedores pueden vender sus acciones si as\u00ed lo desean, siempre sujetos a lo que establezca el Pacto Social. Es com\u00fan establecer en el Pacto Social que los accionistas de una sociedad deber\u00e1n ofrecer sus acciones a los accionistas existentes antes de ofrec\u00e9rselas a terceros (lo que se conoce como (derecho de tanteo)<\/u>, sin embargo no es un requisito.<\/p>\n

Si no existe restricci\u00f3n alguna, las acciones de una sociedad pueden negociarse libremente y a trav\u00e9s de documentos privados, sin necesidad de inscribir el traspaso en el Registro P\u00fablico.\u00a0 Si, por ejemplo, el Pacto Social contiene una restricci\u00f3n al traspaso de acciones (como el derecho de tanteo, entre otros), se debe seguir tal procedimiento para vender las acciones. Si no existe tal derecho, los accionistas son libres de vender o disponer de sus acciones como deseen, y sin consentimiento de los dem\u00e1s accionistas ni de la Junta Directiva.<\/p>\n

En el caso de Startup, <\/em>S.A., es preferible no incluir restricciones al traspaso o venta de acciones, dado que una de las maneras en las que la sociedad estar\u00e1 levantando capital ser\u00e1 a trav\u00e9s de la venta de acciones. Los t\u00e9rminos y condiciones bajo las cuales se emitir\u00e1n nuevas acciones y clases de acciones pueden ser determinadas en el momento de su emisi\u00f3n.<\/p>\n

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Relaciones entre accionistas<\/u><\/strong> <\/u><\/p>\n<\/td>\n

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Dicho todo lo anterior, nada impide que los accionistas de una sociedad suscriban un acuerdo de accionistas (shareholders\u2019 agreement) <\/em>para profundizar sobre las reglas que regir\u00e1n sobre las relaciones de los accionistas.<\/p>\n

En este caso, los Emprendedores suscribir\u00edan un acuerdo de accionistas, al que estar\u00edan obligados a adherirse todos los accionistas que en el futuro suscriban la misma clase de acciones que los Emprendedores. En este acuerdo, se establecer\u00edan, entre otras, cosas como:<\/p>\n