El 22 de julio de 2020, el pleno de la Asamblea Nacional aprob\u00f3 en tercer debate el Proyecto de Ley No 83 (el \u201cProyecto de Ley\u201d), el cual regula las sociedades de emprendimiento de responsabilidad limitada (las \u201cSERL\u201d) en Panam\u00e1, y que ahora est\u00e1 a la espera de ser sancionado (o vetado) por el Presidente de la Rep\u00fablica.<\/p>\n
El Proyecto de Ley tiene como objeto \u201cdinamizar y simplificar los procedimientos de constituci\u00f3n\u201d de esta personer\u00eda jur\u00eddica especial, a fin de que se eliminen los costos y la burocracia que usualmente se imponen en el camino de un emprendedor, as\u00ed como \u201cpromover la generaci\u00f3n de empleo a trav\u00e9s de una nueva modalidad inicial de negocios\u201d. Queda claro que este Proyecto de Ley es un gran paso a la formalizaci\u00f3n de muchos negocios y, adem\u00e1s, es un incentivo adicional a los paname\u00f1os para emprender y contribuir al desarrollo de la econom\u00eda local. Sin embargo, resulta necesario analizar si este Proyecto de Ley, en caso de que sea sancionado por el Presidente, en efecto contribuir\u00e1 a la creaci\u00f3n de un \u201chub<\/em>\u201d deemprendimiento en Panam\u00e1, y si la figura es atractiva para un startup. <\/em><\/p>\n Tal y como hemos mencionado en el pasado, los startups <\/em>se caracterizan por crecer exponencialmente de manera acelerada y requieren de grandes inyecciones de capital en un periodo corto de tiempo, a fin de financiar sus operaciones y alcanzar esa escalabilidad necesaria para para penetrar mercados internacionales y convertirse en verdaderos \u201cdisruptors<\/em>\u201d. Es por esto que, como premisa, planteamos que los startups<\/em>, por naturaleza, no deben ser consideradas como an\u00e1logas a una micro, peque\u00f1a y mediana empresa (MiPYME), dado que son empresas que crecen r\u00e1pidamente y que requieren mucho capital, a diferencia de las MiPYME que crecen gradualmente por periodos prolongados de tiempo y la inyecci\u00f3n de capital depender\u00e1 de su escala en el tiempo. Dentro de las normativas aplicables a startups<\/em>, no se debe definir a un startup <\/em>en base a los mismos criterios que se utilizan para definir a una MiPYME, ya que esta ser\u00eda una definici\u00f3n poco adecuada de lo que es un startup <\/em>y de su potencial. Queremos resaltar, entonces, que seg\u00fan el Art\u00edculo 25 del Proyecto de Ley, las SERL tienen l\u00edmites de ingresos basados en las definiciones de micro y peque\u00f1a empresa, y que, si una empresa genera ingresos brutos por encima de esos l\u00edmites, perder\u00eda su estatus como SERL. Esto resulta poco conveniente para un startup<\/em> dado su crecimiento exponencial. Si un startup <\/em>gana escalabilidad r\u00e1pidamente, sus ingresos brutos pueden ser muy elevados desde un principio, sin embargo, ingresos brutos elevados no necesariamente significa que un startup<\/em> est\u00e1 generando ganancias. Medir el estatus de un startup<\/em> en base a sus ingresos brutos (lo que efectivamente es tratar a un startup<\/em> como si fuera una MiPYME) da una falsa percepci\u00f3n de que la empresa no es, en efecto, una empresa de r\u00e1pido crecimiento. En las recomendaciones que surgieron de un estudio de 2016 publicado por la Organizaci\u00f3n para la Cooperaci\u00f3n y el Desarrollo Econ\u00f3micos (\u201cOCDE\u201d) y titulado \u201cStartup Am\u00e9rica Latina: Construyendo un futuro innovador\u201d (en adelante, el \u201cEstudio de la OCDE\u201d) <\/a>, se hace referencia a que, por ejemplo, pa\u00edses como Chile y M\u00e9xico, l\u00edderes en la promoci\u00f3n de los startups <\/em>en Am\u00e9rica Latina, han optado por definir a un startup<\/em> bas\u00e1ndose en su desempe\u00f1o (potencial de crecimiento), potencial para innovar, su orientaci\u00f3n de mercado global, y capacidad de atender necesidades espec\u00edficas del pa\u00eds o la regi\u00f3n.<\/p>\n En su Art\u00edculo 5, el Proyecto de Ley estipula que las SERL solo pueden ser integradas por socios que sean personas naturales, lo que limita el tipo de personas que pueden invertir en estas sociedades. Si bien es cierto que, al inicio de la vida de un startup<\/em>, los fundadores ser\u00e1n, muy probablemente, personas naturales, es posible que se quiera invitar a un socio capitalista a que forme parte de la empresa (muchas veces, adem\u00e1s de aportar capital, estos socios son personas con experiencia que pueden fungir como mentores o asesores). Es posible que estos potenciales socios capitalistas deseen invertir, por diversas razones, a trav\u00e9s de sus propios veh\u00edculos legales, por lo que esta limitante de quienes pueden ser socios debe tomarse en cuenta a la hora de considerar el tipo de persona jur\u00eddica bajo la cual se organizar\u00e1 el startup<\/em>. Adem\u00e1s, dado que muchas veces la empresa privada tiene la capacidad de aportar el capital semilla de un startup,<\/em> incentivar al sector privado a dedicar parte de sus recursos para invertir en startups <\/em>e incentivar la cultura local de emprendimiento es clave para la creaci\u00f3n de una industria de startups <\/em>robusta. Sobre esto, el mencionado Estudio de la OCDE, comenta que:<\/p>\n \u201c[\u2026] Los bancos comerciales y los de desarrollo, as\u00ed como los fondos de inversi\u00f3n, podr\u00edan contribuir a dinamizar los ecosistemas emprendedores en la regi\u00f3n. Canalizar el capital privado hacia la inversi\u00f3n productiva es a\u00fan un reto por superar para la regi\u00f3n. Por ello se necesitan tanto reformas de los marcos legales para agilizar la inversi\u00f3n privada, como un cambio de actitud por parte de los mismos inversionistas.\u201d<\/p>\n Adicional a esto, el Art\u00edculo 7 dicta que \u201cde una a cinco personas [\u2026] residentes de la Rep\u00fablica de Panam\u00e1\u201d podr\u00e1n constituir una SERL. De esto no queda claro si solo se requiere que las personas que constituyen la SERL sean residentes de Panam\u00e1, o si las SERL est\u00e1n reservadas para residentes de Panam\u00e1, es decir, que no pueden tener socios extranjeros. De ser la segunda, el esfuerzo de atraer inversionistas y emprendedores extranjeros a Panam\u00e1 se ver\u00eda frustrado ya que reducir\u00eda el \u201cpool<\/em>\u201d de socios capitalistas que pudieran invertir en la SERL a\u00fan m\u00e1s. Seg\u00fan una publicaci\u00f3n de Forbes del 2018, 50 de los 91 startups<\/em> de los Estados Unidos de Am\u00e9rica con valuaciones de m\u00e1s de mil millones de d\u00f3lares, y con un valor combinado de US$ 248 mil millones, fueron fundadas por inmigrantes <\/a>. Por lo que, si Panam\u00e1 busca convertirse en un \u201chub<\/em>\u201d de emprendimiento, cerrar sus puertas a emprendimientos de extranjeros que, debido a las limitantes impuestas por la ley en sus jurisdicciones, buscan incorporarse en otros pa\u00edses de la regi\u00f3n no contribuye a dicha meta.<\/p>\n Una caracter\u00edstica importante de un startup<\/em> es que las relaciones entre los accionistas y con inversionistas son sumamente complicadas y cambiantes. Permitir que una SERL sea creada sin la asesor\u00eda de un abogado puede ser bueno desde el punto de vista de agilizar el proceso, pero para un startup<\/em> puede resultar en problemas futuros en caso de que existan fricciones entre los accionistas o inversionistas. Es por esto que el pacto social de un startup<\/em> debe tener reglas claras sobre, por ejemplo, los derechos de los accionistas y las restricciones de venta. En ausencia de estas estipulaciones en un pacto social, los accionistas en un startup <\/em>deben procurar suscribir un acuerdo de accionistas, a fin de que queden plasmadas las reglas de la sociedad, as\u00ed como cualquier otra cosa que se quiera regular (como los compromisos de capital y diluci\u00f3n de participaci\u00f3n accionaria). Bajo el Proyecto de Ley, las SERL podr\u00e1n ser constituidas con un \u201cestatuto tipo\u201d e inclusive se proporcionar\u00e1 un modelo de este documento a trav\u00e9s de PanamaEmprende. Un emprendedor rara vez est\u00e1 pensando en las consecuencias legales de constituir una sociedad o de las reglas que van a regir esa sociedad. Es por eso que es importante contar con la asesor\u00eda de un abogado al que el emprendedor o emprendedora pueda explicarle sus necesidades e inquietudes, y que el abogado genere documentos que cumplan con esas expectativas y manejen los problemas que puedan surgir en el futuro de la mejor manera.<\/p>\n Entre los m\u00e9todos m\u00e1s comunes en los que un startup<\/em> levanta capital para financiar sus operaciones es a trav\u00e9s de la venta de acciones, por lo que la estructura accionaria de un startup<\/em> sufrir\u00e1 cambios a lo largo de su vida. Adem\u00e1s, muchas veces, las acciones que se venden en diferentes rondas de financiamiento tienen derechos y obligaciones diferentes a las de los accionistas fundadores (como derechos de liquidaci\u00f3n preferente y derechos de conversi\u00f3n), lo que proporciona un incentivo adicional para que un inversionista aporte capital al startup. <\/em>Bajo el Proyecto de Ley, las SERL, las cuales tienen una estructura similar a las sociedades de responsabilidad limitada (\u201cSRLs\u201d), deben mantener actualizada \u201ctoda la informaci\u00f3n relativa a cambios en su estructura o en sus administradores y\/o socios\u201d. Por lo que la informaci\u00f3n sobre los socios no es privada y los traspasos o ventas de cuotas de participaci\u00f3n deben ser inscritas en el Registro P\u00fablico, proceso que puede resultar engorroso en caso que el startup<\/em> pase por varias rondas de financiamiento y adem\u00e1s agrega una capa de complejidades adicional a una fase fundamental de un startup<\/em>, como lo es el levantamiento de capital. \u00a0Adicionalmente, nada en el Proyecto de Ley parece indicar que las SERL pueden emitir cuotas de diferentes clases, lo que significa que en una ronda de financiamiento solo se podr\u00edan ofrecer cuotas de participaci\u00f3n con los mismos derechos, obligaciones y restricciones que el resto de los socios (misma situaci\u00f3n que con las SRLs). Incentivar la inversi\u00f3n privada en startups<\/em> es un componente primordial del desarrollo de este tipo de negocios, y las acciones de diferentes clases con, por ejemplo, derechos de liquidaci\u00f3n preferente, son uno de los atractivos de invertir en un startup.<\/em> El Proyecto de Ley limita significativamente la oportunidad de atraer capital a las SERLs. <\/em><\/p>\n De esto queda claro que la figura de sociedad an\u00f3nima, la cual es ampliamente conocida tanto por inversionistas paname\u00f1os como extranjeros, es el veh\u00edculo preferible para un startup <\/em>dado que permite que los traspasos se hagan por medio de documentos privados, la estructura accionaria no tiene que constar inscrita en el Registro P\u00fablico y la emisi\u00f3n de acciones de diferentes clases es permitida.<\/p>\n Por \u00faltimo, el tratamiento que se le otorgar\u00eda a las SERL en contrataciones p\u00fablicas mediante el Art\u00edculo 36 puede prestarse para abuso. Bajo dicho art\u00edculo, las personas naturales o jur\u00eddicas que participen contrataciones p\u00fablicas por mejor valor que incluyan en su propuesta a una o m\u00e1s SERL gozar\u00e1n \u201cde una puntuaci\u00f3n adicional del 5%\u201d. Este tratamiento preferencial puede provocar que consorcios incluyan SERLs en sus licitaciones solo para obtener el beneficio de la puntuaci\u00f3n adicional, y no porque verdaderamente la SERL aporta algo al consorcio. Igualmente, no queda claro c\u00f3mo se administra ese beneficio\u2014es decir, si aplica tanto a la puntuaci\u00f3n por precio, como a la t\u00e9cnica, o solo a la \u00faltima.\u00a0 La confusi\u00f3n puede resultar en procesos de impugnaci\u00f3n de licitaciones, que causar\u00eda un efecto contraproducente.<\/p>\n Vale la pena mencionar que, en principio, una ley que incentiva el emprendimiento y la creaci\u00f3n de empresas de una manera f\u00e1cil, dinamizada y sin burocracia es un buen paso para la industria de los startups. <\/em>Incluso, el Estudio de la OCDE menciona varios de los componentes que contiene el Proyecto de Ley como componentes importantes para el fomento de los startups<\/em>, como lo son, la simplificaci\u00f3n de tr\u00e1mites de constituci\u00f3n, la promoci\u00f3n de la cultura emprendedora y la implementaci\u00f3n de estrategias que apunten al mejoramiento de la educaci\u00f3n relativa al emprendimiento. Sin embargo, para que Panam\u00e1 se convierta en un verdadero \u201chub<\/em>\u201d de innovaci\u00f3n y startups<\/em>,existen varios otros aspectos que deben contemplarse, como el fomento y facilitaci\u00f3n de la inversi\u00f3n, la eliminaci\u00f3n de barreras de entrada a ciertas industrias como la financiera y de comercio al por menor, la introducci\u00f3n de nuevas formas de financiamiento como el fondeo colectivo (\u201ccrowdfunding<\/em>\u201d) y la provisi\u00f3n de los instrumentos para agilizar dichas formas de financiamiento.\u00a0 Estamos a la orden para cualquier consulta que puedan tener sobre estos temas.<\/p>\n Para mayor informaci\u00f3n en estos temas, por favor contactar a:<\/p>\n